建筑施工企業(yè)掛靠借用資質(zhì)行為的危害性

在建筑行業(yè)中，借用具有法定資質(zhì)條件的建筑施工企業(yè)名義對外承攬工程已經(jīng)成為一種普遍現(xiàn)象，這種現(xiàn)象的普遍存在，不僅規(guī)避了行政主管部門對建筑施工企業(yè)資質(zhì)條件的管理，還嚴(yán)重?cái)_亂了國內(nèi)建筑市場的正常秩序。

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首先掛靠(借用資質(zhì))的實(shí)質(zhì)就是弄虛作假、以次充好，承包的工程在質(zhì)量、安全、進(jìn)度等方面難以實(shí)施有效的控制。掛靠人及其組成的掛靠群體往往技術(shù)裝備水平、施工經(jīng)驗(yàn)和組織能力難以滿足工程的需要，施工條件簡陋，管理水平落后，大量違規(guī)施工。這給工程質(zhì)量和施工安全帶來了諸多隱患。

其次，由于掛靠人用的是被掛靠人的名義，在施工組織管理的全過程中產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)往來的民事行為往往都是以被掛靠人的名義實(shí)施的，一旦發(fā)生糾紛或?qū)ν鈧鶆?wù)不能清償?shù)龋蛏嫦蛹爸黧w眾多、法律關(guān)系復(fù)雜，若處理不好，極有可能因此影響社會穩(wěn)定與和諧。

此外，掛靠人為爭取建設(shè)單位和被掛靠單位的信任，最大限度的獲取非法利益，可能會不擇手段的拉攏、腐蝕相關(guān)部門或人員，使非法的掛靠行為能披上合法的外衣，從而滋生各種腐敗現(xiàn)象。

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如何規(guī)避掛靠中的風(fēng)險(xiǎn)

作為施工企業(yè)，如何有效防范相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)呢掛靠測繪資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)？

第一，杜絕掛靠，采取內(nèi)部承包制。掛靠是法律不允許掛靠測繪資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)的，但是內(nèi)部承包制是被法律允許的。施工企業(yè)可以將可靠的掛靠人聘為企業(yè)員工，簽訂勞動(dòng)合同并為其繳納設(shè)備，同時(shí)，加強(qiáng)人、材、機(jī)的管控，為項(xiàng)目提供支持。

第二，通過勞務(wù)分包的方式與原掛靠人合作?？梢宰屧瓛炜咳嗽O(shè)立勞務(wù)公司，并取得勞務(wù)分包資質(zhì)掛靠測繪資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)；施工企業(yè)與勞務(wù)公司簽訂勞務(wù)分包合同。但是需要注意的是，勞務(wù)分包是包工不包料或包工包輔材，如若勞務(wù)分包合同包含主材，則會被認(rèn)定為轉(zhuǎn)包或違法分包。

第三，加強(qiáng)質(zhì)量管控，嚴(yán)抓“工程款”及“印章”。質(zhì)量合格是施工企業(yè)最主要的義務(wù)，也是施工企業(yè)主張工程款的前提條件，也關(guān)乎施工企業(yè)的業(yè)界聲譽(yù)，因此，施工企業(yè)務(wù)必加強(qiáng)質(zhì)量管控。同時(shí)，以往掛靠給施工企業(yè)帶來巨大麻煩的主要原因就是“工程款未能進(jìn)入企業(yè)帳戶”和“掛靠人亂刻印章”，因此，所有項(xiàng)目的工程款必須進(jìn)入公司帳戶，印章派專人進(jìn)行保管。

第四，加強(qiáng)項(xiàng)目巡查，常與業(yè)主“談心”。在施工合同簽訂后，施工企業(yè)很少對項(xiàng)目進(jìn)行巡查，以至于一旦出事，則悔不當(dāng)初掛靠測繪資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)！其實(shí)，只要在施工過程中，多跑跑項(xiàng)目，與業(yè)主談?wù)?，就能?guī)避很多問題。

掛靠證書有什么危險(xiǎn)？

前不久,有媒體曝光稱,陜西省西安市有掛靠測繪資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)的藥店出現(xiàn)“影子藥師”現(xiàn)象,藥店里只見執(zhí)業(yè)藥師掛靠測繪資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)的證照,不見藥師上班。而根據(jù)相關(guān)規(guī)定,經(jīng)營處方藥和甲類非處方藥的藥品零售企業(yè),必須配備執(zhí)業(yè)藥師。執(zhí)業(yè)藥師不在崗時(shí),應(yīng)當(dāng)掛牌告知,并停止銷售處方藥和甲類非處方藥。

“影子藥師”問題引發(fā)社會對掛證現(xiàn)象的關(guān)注。其實(shí),掛證現(xiàn)象不止在藥店出現(xiàn),在一些需要資格認(rèn)證的行業(yè),掛證現(xiàn)象都或多或少存在,甚至出現(xiàn)了掛證業(yè)務(wù)鏈條。

掛證,通常指將本人持有的職業(yè)資格證書違規(guī)掛靠到非工作單位名下,以謀取報(bào)酬或謀取其他利益的行為。掛證現(xiàn)象既影響國家職業(yè)資格制度的健康發(fā)展,同時(shí)也擾亂相關(guān)行業(yè)秩序,給公共安全、公民人身財(cái)產(chǎn)安全帶來了隱患。

就此,人力資源和社會保障部出重拳打擊職業(yè)資格掛證行為,曝光了一批掛證人員黑名單。

不過,《法制日報(bào)》記者調(diào)查發(fā)現(xiàn),盡管有關(guān)部門已經(jīng)采取了一系列措施,但掛證現(xiàn)象依舊屢禁不止,這一現(xiàn)象背后究竟有怎樣的利益關(guān)系?

學(xué)生考證掛靠掙錢

趙嵐(化名)目前在一所師范大學(xué)讀研究生。不過,他的本科專業(yè)是工程造價(jià)。

還在上大二時(shí),趙嵐就考下了“造價(jià)工程師職業(yè)資格證書”與“住房和城鄉(xiāng)建設(shè)領(lǐng)域?qū)I(yè)人員崗位培訓(xùn)考核合格證書”(屬于通常所說的“建筑八大員證書”——記者注)。隨后,趙嵐通過中介將兩個(gè)證書分別掛靠在兩家建筑公司,一年半的時(shí)間,他獲得了將近6000元的收入。

“有的同學(xué)還是通過掛證掙了點(diǎn)錢的?！壁w嵐在接受《法制日報(bào)》記者電話采訪時(shí)說,讀本科時(shí),班上不少同學(xué)都在掛證。

趙嵐告訴記者,每次資格證考試結(jié)束后,都會有很多中介到學(xué)校里收證,有的中介甚至找到“聯(lián)絡(luò)人”,通過“聯(lián)絡(luò)人”幫一些同學(xué)辦理資格證掛靠。

“大多數(shù)同學(xué)都是找中介,也有一些有條件的同學(xué)把資格證掛在自己家人或熟人的公司,就不用通過中介?！壁w嵐說。

雖然最終能拿到錢,可是對于趙嵐而言,他還是覺得自己當(dāng)初被對方公司算計(jì)了。

因?yàn)椤霸靸r(jià)工程師職業(yè)資格證書”與“住房和城鄉(xiāng)建設(shè)領(lǐng)域?qū)I(yè)人員崗位培訓(xùn)考核合格證書”不能同時(shí)掛靠,趙嵐第一年掛的是“造價(jià)工程師職業(yè)資格證書”,與掛證的公司簽完合同兩周內(nèi),他收到了2500元的掛證費(fèi)用。第二年,由于還是通過同一家中介掛證,趙嵐就沒有再簽合同,直接與對方口頭續(xù)約,約定再將相關(guān)證書掛靠一年?？墒?掛證的公司卻在半年后臨時(shí)變卦,聲稱由于某些原因只能掛半年,支付了3000多元的掛證費(fèi)用后便通過中介將證書寄還給趙嵐。

“外地公司就是有這點(diǎn)不好,聯(lián)系不方便。不過,這還只是公司的問題,并不是中介的問題。掛靠測繪資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)我?guī)团笥淹ㄟ^這家中介掛證時(shí),他就收到了全款。”趙嵐說,掛證的公司臨時(shí)變卦,中介也覺得委屈。所以,在收到證書后,他除了發(fā)了一條微博表達(dá)不滿,并沒有過于追究此事。

趙嵐通過掛證還得出一條“經(jīng)驗(yàn)”,掛證時(shí)也要注意“規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)”,只掛“資質(zhì)”,不掛“項(xiàng)目”。

“我們都是只掛資質(zhì)不掛項(xiàng)目,因?yàn)閽祉?xiàng)目就要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。如果出了問題,公司不愿意承擔(dān)責(zé)任,你就要承擔(dān)責(zé)任。所以,要在合同中標(biāo)明只將證書用于對方公司資質(zhì)辦理,而不能允許對方在項(xiàng)目招標(biāo)或建設(shè)等過程中使用。”趙嵐說。

培訓(xùn)機(jī)構(gòu)代為辦證

由于掛證有利可圖,一些培訓(xùn)機(jī)構(gòu)也打起了資格證書的主意。

記者以土木工程專業(yè)在校大學(xué)生的名義聯(lián)系了一家培訓(xùn)機(jī)構(gòu),一名姓楊的工作人員向記者介紹了從培訓(xùn)到拿證的大致流程。

楊某告訴記者,根據(jù)國家規(guī)定,本科畢業(yè)至少1年以后才能考二級建造師職業(yè)資格證書,而一級建造師職業(yè)資格證書則需要至少畢業(yè)4年后才可以考。

不過,楊某進(jìn)一步推薦說,如果實(shí)在是想考,也是有辦法的。培訓(xùn)機(jī)構(gòu)可以代學(xué)生報(bào)名,通過一些辦法將畢業(yè)時(shí)間提前兩三年,到最后領(lǐng)證時(shí)也能夠幫忙將證書領(lǐng)出來。

培訓(xùn)機(jī)構(gòu)之所以熱衷此道,也與掛證有關(guān)。

“代領(lǐng)證是有費(fèi)用的,領(lǐng)證的費(fèi)用與第一年證書掛靠的費(fèi)用相抵。第二年,你自己拿到資格證后怎么使用就沒有問題了,你想轉(zhuǎn)注冊也可以,對證書沒有任何影響?！睏钅痴f。

據(jù)楊某介紹,因?yàn)閳?bào)名考試需要用考生本人的名字和身份證號登錄,所以考證者想讓機(jī)構(gòu)代報(bào)名的話,就需要提供自己的身份證信息,填寫好畢業(yè)信息和工作證明,提供一個(gè)工作單位,最終需要帶著公司開好的工作證明去領(lǐng)證。如果是尚未畢業(yè)的大學(xué)生,機(jī)構(gòu)則會代為提供工作單位的相關(guān)證明,并承擔(dān)修改個(gè)人資料等事務(wù)。代報(bào)名需要收取1000元的費(fèi)用,但如果此前報(bào)了他們的培訓(xùn)班,則可以免除代報(bào)名的費(fèi)用。

楊某再三承諾,“我們肯定會幫你通過審核,而且肯定會幫你拿到證書”。

至于課程內(nèi)容,楊某向記者介紹有網(wǎng)課和面授課兩種。面授課程可分為“精講班”和“沖刺班”兩類,“精講班”有40至50個(gè)課時(shí),每課時(shí)1小時(shí),“沖刺班”離考試時(shí)間更近。按照時(shí)間長短,也可以分為一年班和兩年班,一年班的價(jià)格為3000元,兩年班則是3400元。兩年班意味著如果第一年考不過,第二年仍然可以繼續(xù)上課。

楊某說,他們的押題率是有保障的,“類似的題型肯定是沒有問題的”。

除了考前培訓(xùn),這家培訓(xùn)機(jī)構(gòu)還經(jīng)營資質(zhì)代辦業(yè)務(wù)。楊某告訴記者,機(jī)構(gòu)主要是做培訓(xùn),但是有很多考生在考試后會繼續(xù)通過機(jī)構(gòu)將證書掛靠出去。剛考完的新證因?yàn)樽詴r(shí)間不確定,企業(yè)沒辦法立即用,所以價(jià)格會稍微低一些,一年的費(fèi)用大概在4000元到6000元不等。相較于新注冊,轉(zhuǎn)注冊更為便捷。所以,如果是之前已經(jīng)注冊過的證書,價(jià)格就會高一些,最高可達(dá)7000元一年。

研究所能否掛靠具有資質(zhì)的企業(yè)從事測繪類活動(dòng)?

研究所不能掛靠具有資質(zhì)的企業(yè)從事測繪類活動(dòng)。掛靠關(guān)系是不受法律保護(hù)的，最高法《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(下稱《解釋》)將掛靠經(jīng)營界定為掛靠方未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級，借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行施工的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。《解釋》第4條規(guī)定：沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建筑施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條的規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。由此可見，由于掛靠屬于一種規(guī)避法律的行為，以合法的形式掩蓋非法事實(shí)，一旦發(fā)現(xiàn)，將承擔(dān)合同無效、沒收違法所得的法律責(zé)任。

項(xiàng)目施工掛靠會有哪些風(fēng)險(xiǎn)？

1.掛靠經(jīng)營之法律風(fēng)險(xiǎn)

由于掛靠合作對外一切經(jīng)活動(dòng)都是以被掛靠企業(yè)的名義進(jìn)行，對內(nèi)他們都是獨(dú)立的民事主體，都有各自的利益，掛靠企業(yè)利用被掛靠企業(yè)的資質(zhì)、品牌、信譽(yù)等優(yōu)勢，對外承攬工程，并最大程度地為自己謀取利益。掛靠企業(yè)除了上交一定的管理費(fèi)用給被掛靠企業(yè)外，一切施工活動(dòng)都由其自主進(jìn)行，被掛靠企業(yè)難以對其實(shí)施有效監(jiān)管，一旦對外擔(dān)責(zé)時(shí)，依法應(yīng)由被掛靠企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任。如施工過程中的工程質(zhì)量、交付期限、工程款使用、工資發(fā)放、材料款、工傷工亡以及保修保養(yǎng)等，任何一個(gè)環(huán)節(jié)發(fā)生糾紛，被掛靠企業(yè)都將難辭其咎。

2.掛靠經(jīng)營之財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

由于掛靠企業(yè)對外納入被掛靠企業(yè)的統(tǒng)一核算，對內(nèi)則是實(shí)行獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，出于自身的利益，往往會提供不實(shí)的會計(jì)信息。如掛靠企業(yè)為了對外舉債，它可能會給被掛靠企業(yè)提供比實(shí)際財(cái)務(wù)狀況好得多的虛假信息，以達(dá)到被掛靠企業(yè)為其舉債的目的，而財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)則完全由被掛靠企業(yè)承擔(dān)。

3.掛靠經(jīng)營之稅收風(fēng)險(xiǎn)

在會計(jì)核算上，掛靠企業(yè)和被掛靠企業(yè)各有自己的帳目，按各自經(jīng)營業(yè)務(wù)進(jìn)行會計(jì)核算，掛靠企業(yè)向被掛靠企業(yè)報(bào)送內(nèi)部會計(jì)報(bào)表，由被掛靠企業(yè)合并后統(tǒng)一向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅。由于建筑業(yè)的營業(yè)稅交納時(shí)間和工程款的實(shí)際決算時(shí)間往往會出現(xiàn)一定的時(shí)間差，必然給被掛靠企業(yè)的會計(jì)實(shí)務(wù)操作和納稅申報(bào)等帶來困難。而掛靠企業(yè)為了達(dá)到少繳稅金甚至不繳稅的目的，它會盡可能地增大支出、隱瞞收入，甚至不惜偽造、毀滅會計(jì)憑證和資料。一旦被稅務(wù)部門發(fā)現(xiàn)偷稅、漏稅問題，將由被掛靠企業(yè)承擔(dān)這種稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，遭致經(jīng)濟(jì)上和信譽(yù)上的雙重?fù)p失。

掛靠經(jīng)營行為的內(nèi)部控制及風(fēng)險(xiǎn)防范

總體上講，在目前的法律框架下，我們在實(shí)務(wù)操作中只能(也是必須)策略性的將掛靠各方的責(zé)、權(quán)、利進(jìn)行合理分配并盡量使其明確、具體，以便在因產(chǎn)生糾紛而不得不尋求法律救濟(jì)時(shí)有據(jù)可循，將可能的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任降到最低。在實(shí)際操作中，重點(diǎn)應(yīng)從以下幾點(diǎn)入手：

第一，要完善掛靠經(jīng)營的方式、明確法律責(zé)任。合作前，各方必須將對方的經(jīng)營環(huán)境、負(fù)債情況、經(jīng)濟(jì)糾紛進(jìn)行全面了解、分析評價(jià)。被掛靠企業(yè)對掛靠企業(yè)的技術(shù)力量、資金實(shí)力、管理水平要進(jìn)行考察評定。掛靠企業(yè)要對被掛靠企業(yè)的經(jīng)營狀況，資質(zhì)水平、經(jīng)濟(jì)實(shí)力進(jìn)行調(diào)查分析，在相互了解，充分信任，責(zé)任明確的基礎(chǔ)上方可進(jìn)行合作。

第二，要加強(qiáng)財(cái)務(wù)管理，規(guī)范內(nèi)部監(jiān)管、控制措施。被掛靠企業(yè)對掛靠企業(yè)在施工過程中的管理，應(yīng)視同自己的分公司一樣，對施工過程的各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行全程監(jiān)控，從施工組織、材料購進(jìn)、款項(xiàng)使用、安全措施、工資發(fā)放、事故處理等具體環(huán)節(jié)入手，讓監(jiān)管不留死角，不讓掛靠人有任何可乘之機(jī)，以消除掛靠可能帶來的風(fēng)險(xiǎn)隱患。尤其掛靠企業(yè)對外簽訂合同、向外舉債等重大事項(xiàng)，都必須經(jīng)被掛靠企業(yè)審核同意后方可進(jìn)行，并將相關(guān)資料存檔備查。特別對資金的進(jìn)出和流向，更要嚴(yán)格把關(guān)、控制，尤其是舉債資金必須要按照規(guī)定的用途和進(jìn)度監(jiān)督使用，防止資金的挪用和抽逃，把財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

第三，要統(tǒng)一會計(jì)記賬標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范會計(jì)核算，防范稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。對掛靠工程的收支情況，應(yīng)納入企業(yè)財(cái)務(wù)統(tǒng)一核算。由被掛靠企業(yè)設(shè)立總賬，掛靠企業(yè)設(shè)立二級明細(xì)賬，按總賬編制會計(jì)報(bào)表，統(tǒng)一向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅，不能以合并會計(jì)報(bào)表的形式向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅。對掛靠企業(yè)組織施工的工程，應(yīng)定期進(jìn)行財(cái)務(wù)清查。

第四，被掛靠企業(yè)最好還應(yīng)委派懂施工技術(shù)、懂材料采購、懂財(cái)務(wù)流程的專業(yè)人員進(jìn)駐施工現(xiàn)場，對項(xiàng)目施工情況等適時(shí)進(jìn)行貼身監(jiān)管。這當(dāng)然應(yīng)以不影響正常的施工作業(yè)和日常經(jīng)營管理為限。

如何防范掛靠的風(fēng)險(xiǎn)

如何防范掛靠的風(fēng)險(xiǎn)

導(dǎo)語：被掛靠的施工企業(yè)具有與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級證書，但往往缺乏承攬?jiān)摴こ添?xiàng)目的能力，或者即使具備施工能力但由于大量工程招投標(biāo)的暗箱操作導(dǎo)致其自行投標(biāo)并中標(biāo)的機(jī)會幾乎為零，因此施工企業(yè)需要和有實(shí)力并且有關(guān)系的掛靠人進(jìn)行“合作”。

《中華人民共和國建筑法》第二十六條明確規(guī)定：“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。”

《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二十五條也明確規(guī)定：“施工單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位的名義承攬工程。施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程。”

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的`。”第四條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條的規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”

《深圳市制止建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、違法分包及掛靠規(guī)定》第六條規(guī)定：“下列行為屬掛靠行為：(一)通過出租、出借資質(zhì)證書或者收取管理費(fèi)等方式允許他人以本單位名義承接工程的;(二)無資質(zhì)證書的單位、個(gè)人或低資質(zhì)等級的單位通過各種途徑或方式，利用有資質(zhì)證書或高資質(zhì)等級單位的名義承接工程的。”第七條規(guī)定：“具備下列情形之一的，以掛靠行為論處：(一)合同約定的施工單位與現(xiàn)場實(shí)際施工方之間無產(chǎn)權(quán)關(guān)系;(二)合同約定的施工單位與現(xiàn)場實(shí)際施工方之間無統(tǒng)一的財(cái)務(wù)管理;(三)合同約定的施工單位與施工現(xiàn)場的項(xiàng)目經(jīng)理及主要工程管理人員之間無合法的人事調(diào)動(dòng)、任免、聘用以及社會保險(xiǎn)關(guān)系;(四)合同約定的施工單位與施工現(xiàn)場的工人之間無合法的建筑勞動(dòng)用工和社會保險(xiǎn)關(guān)系?！?/p>

根據(jù)上述規(guī)定，掛靠行為是被嚴(yán)格禁止的行為。由于立法上并未對“掛靠”進(jìn)行明確界定，而現(xiàn)實(shí)中的掛靠以及與之相類似的現(xiàn)象又紛繁復(fù)雜，掛靠行為使工程量難以查清，工程款支付混亂;資質(zhì)不夠、偷工減料，導(dǎo)致工程存在安全隱患;約定不明，一旦發(fā)生糾紛，掛靠雙方難以主張權(quán)利。

【掛靠風(fēng)險(xiǎn)】

一、施工合同無效，掛靠人與被掛靠企業(yè)均無法行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，工程價(jià)款回收無保障;

二、掛靠人與被掛靠企業(yè)對工程質(zhì)量、工期、工傷和財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;

三、掛靠人因掛靠工程項(xiàng)目拖欠材料供應(yīng)商貨款或勞動(dòng)者工資的，被掛靠企業(yè)承擔(dān)連帶清償責(zé)任;

四、掛靠人以被掛靠企業(yè)名義對外簽訂的合同，引起的債務(wù)糾紛由被掛靠企業(yè)承擔(dān)給付責(zé)任，并且，被掛靠企業(yè)應(yīng)在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任;

五、政府相關(guān)部門有權(quán)沒收掛靠所得收益，并有權(quán)就掛靠行為對掛靠人、被掛靠企業(yè)進(jìn)行行政處罰，甚至被降低資質(zhì)等級或吊銷資質(zhì)證書。

【防范措施】

一、掛靠人應(yīng)格外重視工程質(zhì)量問題，因?yàn)楣こ舔?yàn)收合格是掛靠人主張工廠價(jià)款的前提條件。

二、掛靠人可以直接向發(fā)包人主張權(quán)利。掛靠人(實(shí)際施工人)既可以起訴被掛靠企業(yè)索要工程款，也可以直接起訴發(fā)包人要求其償還，但發(fā)包人僅需在潛伏工程款范圍內(nèi)承擔(dān)還款責(zé)任。

三、被掛靠企業(yè)防范風(fēng)險(xiǎn)的根本之策就是不采取掛靠方式承包建設(shè)工程，可以采取內(nèi)部承包協(xié)議的方式。將掛靠人聘為被掛靠企業(yè)員工，簽訂勞動(dòng)合同、購買社會保險(xiǎn)。由被掛靠企業(yè)或者項(xiàng)目經(jīng)理組織、派遣項(xiàng)目的具體管理人員。加強(qiáng)工程款的管理，以免掛靠人以各種方式套走工程款用于其他支出。

四、被掛靠企業(yè)可以要求掛靠人提供擔(dān)?；蚪患{擔(dān)保金，對其予以制約。還可以成立專門的項(xiàng)目管理組，嚴(yán)格控制工程質(zhì)量。嚴(yán)格財(cái)物管理，監(jiān)督掛靠人將款項(xiàng)用于項(xiàng)目建設(shè)。完善勞務(wù)管理，督促掛靠人為各自招聘的建筑工人購買保險(xiǎn)，以減少工傷事故發(fā)生時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)。加強(qiáng)項(xiàng)目印章管理，對外明示項(xiàng)目章僅限于技術(shù)往來，避免構(gòu)成表見代理的風(fēng)險(xiǎn)。

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